Подтверждение добросовестности по 223-ФЗ

Подтверждение добросовестности по 223-ФЗ - это документы, которые доказывают надежность участника и надлежащее исполнение прежних обязательств. Единого федерального перечня нет. Требования определяют положение о закупке конкретного заказчика, извещение и закупочная документация. Участнику нужно проверить состав сведений, период и количество договоров, а также срок их подачи.

Что понимают под добросовестностью в закупках по 223-ФЗ

Федеральный закон № 223-ФЗ регулирует закупки государственных компаний, субъектов естественных монополий, отдельных автономных учреждений и других предусмотренных законом организаций. Закон дает заказчикам больше самостоятельности, чем контрактная система. По статье 2 Закона № 223-ФЗ основной внутренний документ заказчика - положение о закупке. В нем закрепляют способы закупок, порядок выбора поставщика, требования к участникам и правила заключения договора.

Под подтверждением добросовестности могут понимать успешное исполнение прежних договоров или антидемпинговую меру при существенном снижении начальной цены. К этому понятию также относят отсутствие участника в реестре недобросовестных поставщиков, наличие опыта и ресурсов, устойчивое финансовое положение, отсутствие существенных нарушений, неустоек и договоров, расторгнутых по вине поставщика.

Эти требования выполняют разные задачи. Опыт исполнения аналогичных договоров может влиять на допуск, оценку заявки или подтверждать добросовестность при снижении цены. От назначения требования зависит решение комиссии: отклонить заявку или снизить количество присуждаемых баллов. Назначение и последствия требования должны быть прямо указаны в закупочной документации.

Статья 3 Закона № 223-ФЗ закрепляет равноправие участников, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованного ограничения конкуренции. Заказчик вправе проверять надежность контрагента, если критерии понятны, измеримы и едины для всех. Условие об исполненных договорах допустимо, когда документация позволяет определить их предмет, период исполнения, минимальную стоимость и перечень подтверждающих документов.

Закупки по 223-ФЗ отличаются от процедур по Федеральному закону № 44-ФЗ. Статья 37 Закона № 44-ФЗ устанавливает специальный антидемпинговый механизм, который нельзя автоматически переносить в корпоративную закупку. Если заказчик по 223-ФЗ использует модель контрактной системы, соответствующее правило нужно закрепить в положении о закупке и документации.

Ссылки комиссии на «общие требования закона» недостаточно. Закон № 223-ФЗ не устанавливает универсального порядка подтверждения добросовестности. Состав документов, критерии их оценки и последствия непредставления определяет заказчик. Участнику следует ориентироваться на положение о закупке, извещение, документацию и опубликованные разъяснения.

Какими документами подтверждается добросовестность

Сначала нужно буквально прочитать документацию. Заказчик может установить количество договоров, период их исполнения, минимальную стоимость, требования к сопоставимости предмета, отсутствию санкций и форме документов. Если запрошены три договора, исполненных за последние три года, один старый договор на крупную сумму не заменит комплект, даже при очевидном опыте участника.

Исполненные договоры и документы о приемке

Основное доказательство - договоры с приложениями и дополнительными соглашениями. Сам текст договора подтверждает возникновение обязательств, но не их исполнение. Поэтому к нему прилагают акты выполненных работ или оказанных услуг, универсальные передаточные документы, товарные накладные, акты ввода объекта или оборудования в эксплуатацию.

Комплект также может включать заключительные акты приемки, акты сверки и платежные документы, если заказчик связывает исполнение с оплатой. Официальные отзывы или письма прежних заказчиков нужны, когда их прямо требует документация. Для договоров, размещенных в государственных системах, можно приложить сведения из Единой информационной системы или реестров контрактов.

Документы должны складываться в последовательную цепочку: договор - предмет обязательства - срок - приемка - окончательная стоимость. При изменении цены нужно приложить дополнительное соглашение. Если исполнение шло по отдельным заявкам или спецификациям, их тоже включают в комплект. Иначе комиссия может не установить фактический объем поставки, работ или услуг.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства исполняются надлежащим образом, в соответствии с условиями договора и требованиями закона. Для закупочной комиссии заключенный договор сам по себе не доказывает добросовестность. Комиссия проверяет срок и объем исполнения, качество результата, соблюдение порядка его сдачи и наличие претензий со стороны заказчика.

Нужно точно установить, что заказчик считает договором, «исполненным без нарушений». Формулировки «без начисления неустойки», «без взысканной неустойки» и «без непогашенной задолженности по неустойке» различаются по смыслу. Если штраф начислили, а затем отменили или признали необоснованным, это подтверждают письмом, соглашением либо вступившим в силу судебным актом. Скрывать сведения о санкциях рискованно.

Реестры, декларации и дополнительные справки

Статья 5 Закона № 223-ФЗ предусматривает реестр недобросовестных поставщиков. В него, в частности, включают сведения об участниках, уклонившихся от заключения договора, и поставщиках, чьи договоры расторгнуты судом из-за существенного нарушения. Сведения хранятся в реестре два года. Заказчик вправе потребовать отсутствия участника в реестре и самостоятельно проверить открытые данные.

В заявку могут включаться декларация об отсутствии в реестре и выписка либо результат поиска, сформированные на актуальную дату. Иногда заказчики проверяют сведения о юридическом лице, его учредителях, руководителе или членах коллегиального исполнительного органа. Законность и объем такого требования оценивают с учетом положения о закупке и характера процедуры.

Заказчик также может запросить справку о расчетах с бюджетом, бухгалтерскую отчетность, сведения о специалистах, лицензии, допуски, сертификаты и документы на материально-технические ресурсы. Эти материалы подтверждают способность исполнить будущий договор, а не добросовестность в узком смысле. Допустимые документы и дату, на которую они должны быть актуальны, заказчик указывает заранее.

Электронные документы подписывают по Федеральному закону № 63-ФЗ «Об электронной подписи» и регламенту электронной площадки. Скан бумажного документа должен быть читаемым и полным, а страницы - правильно ориентированными. Из-за отсутствующей последней страницы, подписи, приложения или файла с дополнительным соглашением комиссия может не зачесть договор.

Антидемпинговые требования и существенное снижение цены

В закупках по 223-ФЗ заказчики часто устанавливают последствия снижения цены, например на 20, 25 или 30 процентов. Это может быть повышенное обеспечение исполнения договора, представление сведений о прежних обязательствах, экономическое обоснование цены или сочетание нескольких мер. Порог снижения и его последствия должны быть закреплены в положении о закупке и документации.

При повышенном обеспечении участник проверяет его размер, срок предоставления и допустимую форму. Деньги перечисляют по реквизитам и в срок, указанным в документации. Независимая гарантия должна отвечать требованиям заказчика и статьям 368-379 ГК РФ: содержать определенную сумму, срок действия, перечень обеспечиваемых обязательств и условия выплаты.

Ошибка в независимой гарантии может привести к признанию победителя уклонившимся от заключения договора. До выдачи гарантии стоит сверить ее проект с положением о закупке, документацией и формой заказчика. Проверить нужно реквизиты сторон, сумму, срок действия, основания для выплаты, перечень приложений к требованию и порядок направления документов.

Экономическое обоснование сниженной цены нельзя ограничить фразой о скидке. В него обычно включают калькуляцию, коммерческие предложения поставщиков, подтверждение складских остатков, сведения о собственной технике и персонале, логистическую модель, расчет налогов и обязательных платежей. Для работ подойдет локальный расчет затрат, для поставки товара - документы о закупочной цене и расходах на доставку.

Комиссия не вправе запрашивать документы, которых не было в извещении и документации. Статья 3.2 Закона № 223-ФЗ регулирует конкурентные закупки и разрешает запрашивать разъяснения. Заказчик публикует ответ в течение трех рабочих дней с даты получения запроса, если тот поступил не позднее чем за три рабочих дня до окончания подачи заявок.

Неясный порядок подтверждения добросовестности лучше уточнить до подачи заявки. В запросе можно перечислить спорные условия: принимаются ли коммерческие договоры, требуется ли полное совпадение предметов, учитываются ли договоры правопредшественника, достаточно ли актов без платежных поручений, считается ли нарушением начисленная, но отмененная неустойка.

Разъяснение не может менять предмет закупки и существенные условия, но фиксирует позицию заказчика. Рассчитывать на восстановление недостающих документов после окончания подачи заявок не стоит. Возможность дозапроса или уточнения зависит от положения о закупке и документации. Если дополнение содержательной части заявки запрещено, передача нового договора или акта после вскрытия заявок нарушит равноправие участников.

Почему документы не принимают и как оценивают спор

Чаще заявку отклоняют из-за формального несоответствия документации, хотя реальный опыт у участника есть. Комиссия не зачтет действующий, но еще не исполненный договор, а также акты только на часть объема. Причиной отклонения может стать стоимость обязательства ниже установленного порога или предмет договора, который нельзя признать сопоставимым с предметом закупки.

Проблемы возникают и с документами другого юридического лица, если правопреемство не подтверждено. Комиссия может не принять комплект без спецификаций, заявок или дополнительных соглашений. Риск отклонения повышают расхождения в датах, суммах и наименованиях сторон, поврежденные или неподписанные файлы, а также загрузка документов не в тот раздел электронной заявки.

Декларация должна быть составлена на актуальную дату. Ошибкой станет и применение правил Закона № 44-ФЗ, если документация по 223-ФЗ устанавливает другой порядок. Перед подачей заявки полезно сверить каждый критерий с отдельным документом, проверить реквизиты и убедиться, что файлы открываются, подписаны в требуемом формате и загружены в нужные поля.

Споры часто связаны с оплатой. Если участник вовремя поставил товар, а прежний заказчик задержал расчет, отсутствие платежного поручения само по себе не всегда означает неисполнение со стороны поставщика. При формулировке «полностью исполненный сторонами договор» комиссия может учитывать и встречное обязательство. Позицию участника поддержат акт сверки, письмо о приемке без претензий и пояснение причин отсутствия оплаты.

Суды начинают проверку с положения о закупке, извещения и документации. Они учитывают буквальное содержание требования, его понятность до подачи заявок, единообразие применения и влияние недостатка на проверку опыта. Техническая ошибка может не повлечь отклонения, если существенные сведения достоверно установлены. Однако суд обычно не заменяет закупочную комиссию и не собирает за участника отсутствующие документы.

Статья 17 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает действия при проведении торгов, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции. Нарушение возможно, если заказчик принимает у одного участника неполный комплект, а другого отклоняет за такой же недостаток. Риск возникает и при требовании, которое фактически доступно только заранее определенному поставщику.

По статье 65 АПК РФ каждая сторона доказывает обстоятельства, на которые ссылается. Одного заявления о добросовестности участника недостаточно. Для спора потребуются документация, положение о закупке, заявка в исходном виде, подтверждение времени загрузки файлов, протокол комиссии, переписка и документы по исполненным договорам.

Обжалование отклонения и помощь бизнесу

Участник вправе обжаловать действия заказчика и закупочной комиссии в антимонопольный орган в случаях, предусмотренных частью 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ. Рассмотрение жалоб регулирует статья 18.1 Закона № 135-ФЗ. Как правило, жалобу на результаты закупки подают не позднее десяти дней со дня размещения итогового протокола. Точный срок зависит от стадии процедуры и размещения информации.

В Санкт-Петербурге и Ленинградской области компетентное территориальное управление ФАС определяют с учетом заказчика и обстоятельств закупки. Перед подачей жалобы проверяют подведомственность, соблюдение срока и основания для антимонопольного контроля. В обращении точно указывают оспариваемое действие, пункт документации, содержание заявки и правовое обоснование нарушения.

Если спорное условие было очевидно из документации, но участник не оспорил его до окончания подачи заявок, позиция становится слабее. Антимонопольный орган и суды критически оценивают случаи, когда участник принял правила, подал заявку и заявил о незаконности требования лишь после проигрыша. Дискриминационное или неисполнимое условие лучше обжаловать до подведения итогов.

Решение антимонопольного органа можно оспорить в суде. Для требований о признании незаконным решения государственного органа статья 198 АПК РФ устанавливает трехмесячный срок, если нет специальных правил. Одновременно нужно оценить основания для обеспечительных мер. После заключения и исполнения договора восстановить нарушенное право может быть сложнее.

Отдельный риск возникает, когда победитель после подведения итогов не предоставляет подтверждение добросовестности или надлежащее обеспечение. Заказчик может признать его уклонившимся и передать материалы для решения вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков. Порядок передачи и рассмотрения сведений установлен постановлением Правительства РФ № 1211.

При рассмотрении материалов проверяют формальные сроки и фактическое поведение победителя. Значение имеет, предпринимал ли он действия для подписания договора, вовремя ли запрашивал разъяснения, мешали ли заключению договора технические сбои или объективные обстоятельства. Эти факты нужно подтверждать перепиской, журналами событий площадки, платежными документами и другими материалами.

Наше бюро сопровождает поставщиков и заказчиков Санкт-Петербурга и Ленинградской области. Юрист анализирует положение о закупке и документацию, проверяет подтверждающие документы, готовит запросы и правовую позицию. Адвокат подключается к сложным антимонопольным и судебным спорам. Лучше провести проверку до окончания подачи заявок, пока недостатки можно исправить без конфликта с комиссией.

Участнику стоит определить назначение требования, выписать критерии и сопоставить каждый из них с конкретным документом. Затем нужно проверить суммы, даты и сроки, дать файлам понятные названия и сохранить подтверждение загрузки. При нескольких толкованиях условия следует вовремя направить запрос. Итоговый комплект должен позволять комиссии проследить исполнение каждого договора без догадок.

Нормативная база

• Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»: статьи 2, 3, 3.2, 4 и 5.
• Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»: статья 37 применяется для сравнения и не распространяется автоматически на закупки по 223-ФЗ.
• Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»: статьи 17 и 18.1.
• Гражданский кодекс РФ: статья 309 о надлежащем исполнении обязательств, статьи 368-379 о независимой гарантии.
• Арбитражный процессуальный кодекс РФ: статья 65 о бремени доказывания и статья 198 о сроке оспаривания решений государственных органов.
• Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи».
• Постановление Правительства РФ от 10.09.2012 № 908 о размещении информации о закупках в Единой информационной системе.
• Постановление Правительства РФ от 22.11.2012 № 1211 о ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Законом № 223-ФЗ.
• Положение о закупке конкретного заказчика, извещение, закупочная документация и регламент используемой электронной площадки.