Генеральный директор - самозанятый: риски для ООО

Гражданина со статусом самозанятого можно назначить генеральным директором. Но вознаграждение за руководство компанией нельзя автоматически считать доходом от самозанятости. Обычно директор работает по трудовому договору, а организация удерживает НДФЛ и начисляет страховые взносы. Другой вариант - передать полномочия ИП-управляющему на НПД. Для этого нужны отдельное корпоративное решение и подходящая компании модель управления.

Почему схема не работает напрямую

Налог на профессиональный доход нельзя применять к выплатам от компании, с которой человек состоит или недавно состоял в трудовых отношениях. Директор под это ограничение попадает.

Подробный разбор, когда НПД допустим: может ли директор ООО быть самозанятым.

Варианты оформления на практике

Самозанятый одновременно работает генеральным директором

Гражданин может работать генеральным директором по трудовому договору и одновременно применять НПД, например оказывать консультационные услуги другим заказчикам. Закон это допускает. Зарплата директора облагается НДФЛ и страховыми взносами по общим правилам, а доходы от независимых заказчиков могут облагаться налогом на профессиональный доход.

Доходы от работодателя не признаются объектом НПД. Ограничение охватывает и выплаты от бывшего работодателя, если после прекращения трудовых отношений прошло меньше двух лет. Правило закреплено статьёй 6 Федерального закона № 422-ФЗ. Директор не вправе получить зарплату, сформировать на ту же сумму чек в приложении «Мой налог» и освободить компанию от обязанностей налогового агента.

Директор оказывает своей компании дополнительные услуги

Иногда генеральный директор регистрируется как самозанятый и заключает со своим работодателем второй договор на маркетинг, программирование, поиск клиентов либо юридические или финансовые консультации. Риск здесь высок: закон исключает из НПД все доходы от текущего работодателя, а не одну лишь заработную плату. Название и предмет второго договора этого запрета не снимают.

Если директор одновременно владеет долей в обществе, но трудовые отношения формально не оформлены, запрет для бывшего работодателя может буквально не применяться. Однако инспекция и суд оценивают фактические отношения. Отсутствие письменного трудового договора не мешает признать их трудовыми. По статьям 15 и 19.1 ТК РФ учитываются личное выполнение постоянной функции, подчинение правилам компании, регулярность работы и организационная зависимость исполнителя.

Отдельная услуга должна давать самостоятельный хозяйственный результат и не повторять обязанности директора. Формулировка «общее управление организацией, ведение переговоров и контроль сотрудников» фактически описывает работу руководителя. Риск повышается, если компания ежемесячно платит одинаковую сумму, не выдаёт конкретных заданий, не получает отчётов, а договор услуг прекращается вместе с полномочиями директора.

Полномочия передаются ИП-управляющему на НПД

Статья 42 Федерального закона № 14-ФЗ разрешает ООО передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему - индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации. Для акционерных обществ такая возможность предусмотрена статьёй 69 Федерального закона № 208-ФЗ. После передачи полномочий предприниматель работает не как директор по трудовому договору, а как управляющий на основании корпоративного решения и гражданско-правового договора.

ИП вправе применять НПД при соблюдении требований статьи 4 Федерального закона № 422-ФЗ. У него не должно быть работников по трудовым договорам, а профессиональный доход за календарный год не может превышать 2,4 млн рублей. Совмещать НПД с упрощённой системой налогообложения или другим специальным налоговым режимом нельзя. Эти ограничения проверяют в течение всего срока договора.

Если до заключения договора управляющий работал в той же компании генеральным директором, применять НПД к вознаграждению от неё нельзя в течение двух лет после увольнения. Замена трудового договора гражданско-правовым на следующий день после увольнения не снимает ограничение. Такая последовательность также привлекает внимание налоговой инспекции и повышает риск проверки фактических отношений.

Передача полномочий ИП-управляющему

Сначала проверяют устав: какой орган решает вопрос о передаче полномочий, требуется ли согласование с советом директоров, как созывают общее собрание и каким большинством принимают решение. Одновременно выясняют, допускает ли действующая редакция устава модель управляющего. Если нет, до передачи полномочий в устав вносят изменения в установленном порядке.

Решение принимает общее собрание участников или единственный участник. В документе указывают управляющего и сведения о его регистрации как ИП, срок договора, порядок расчёта вознаграждения и дату начала работы. Там же определяют лицо, которое подпишет договор от имени общества. Формулировки решения и договора должны совпадать по объёму передаваемых полномочий.

В предусмотренных законом случаях корпоративные решения о назначении единоличного исполнительного органа и изменении сведений о лице, действующем без доверенности, требуют участия нотариуса. Сведения об управляющем вносят в ЕГРЮЛ по правилам Федерального закона № 129-ФЗ. Для регистрации используют форму Р13014. Подписание и подачу заявления согласуют с нотариусом с учётом вида общества и содержания решения.

В Санкт-Петербурге документы поступают в регистрирующий орган ФНС, который ведёт государственную регистрацию юридических лиц города. Компании Ленинградской области обращаются в соответствующий регистрирующий налоговый орган региона. Об изменении сведений ЕГРЮЛ обычно сообщают в течение семи рабочих дней, если закон не предусматривает подачу документов нотариусом в специальном порядке.

До внесения записи в ЕГРЮЛ нужно исключить одновременную работу прежнего директора и нового управляющего. Полномочия директора прекращают, с ним проводят предусмотренный трудовым законодательством расчёт, а документы и материальные ценности передают по акту. Отдельно оформляют передачу электронных подписей, банковских ключей, кадровых документов, печати, лицензий, доступа к бухгалтерским системам и переписки по действующим договорам.

Договор с управляющим должен отражать предпринимательские отношения. В нём закрепляют объём полномочий и порядок отчётности, ответственность, конфиденциальность, согласование крупных расходов, возмещение подтверждённых затрат, конфликт интересов, основания расторжения и передачу дел. Не стоит переносить в договор режим рабочего времени, отпуск, должностную инструкцию и дисциплинарные взыскания: эти условия характерны для трудовой модели.

До заключения договора и перед каждой выплатой проверяют статус плательщика НПД через сервис ФНС. После оплаты управляющий формирует чек. При расчётах наличными или электронными средствами платежа чек передают в момент расчёта. При других безналичных расчётах срок заканчивается 9-го числа следующего месяца. Требования к чеку закреплены статьёй 14 Федерального закона № 422-ФЗ.

Одного чека для подтверждения отношений мало. Бюро рекомендует хранить решение участников, договор, выписку из ЕГРЮЛ и подтверждение статуса НПД. К ним добавляют отчёты управляющего, акты и материалы по выполненным задачам. Если в акте каждый месяц повторяется одна строка «услуги оказаны полностью», такой документ почти ничего не доказывает при проверке.

Налоговые и трудовые риски для компании

Главный риск - переквалификация договора с самозанятым в трудовые отношения. Инспекторы и суды смотрят на поведение сторон, а не на название документа. Они учитывают личное и непрерывное выполнение одной функции, подчинение внутренним распоряжениям и установленному графику, постоянное рабочее место, фиксированную ежемесячную оплату, отсутствие предпринимательского риска и других заказчиков.

Для управляющего некоторые из этих признаков естественны: он постоянно руководит организацией и действует от её имени без доверенности. Поэтому суды также проверяют корпоративную процедуру, статус ИП, самостоятельность управленческих решений, содержание отчётов и распределение рисков. Решение участников и запись в ЕГРЮЛ подтверждают гражданско-правовую модель, но не спасают фиктивную конструкцию.

Налоговый орган может применить статью 54.1 НК РФ, если обнаружит искажение сведений о хозяйственной операции или формальный документооборот, созданный только ради налоговой экономии. Риск особенно высок при массовом переводе работников в самозанятые, сохранении прежних обязанностей после увольнения и одинаковом вознаграждении независимо от результата работы.

Если выплаты признают заработной платой, общество должно исполнить обязанности налогового агента по статье 226 НК РФ и начислить страховые взносы по правилам статьи 420 НК РФ. Помимо недоимки компании грозят пени и штрафы. Переквалификация также может привести к оплате отпусков, представлению сведений в Социальный фонд России и соблюдению трудовых гарантий при прекращении отношений.

При реальном гражданско-правовом договоре с плательщиком НПД и наличии надлежащего чека организация обычно не начисляет страховые взносы на выплату. Это предусмотрено статьёй 15 Федерального закона № 422-ФЗ. Если чек аннулирован, статус НПД утрачен или годовой лимит превышен, порядок налогообложения меняется. Поэтому одной проверки в день подписания договора недостаточно.

По общему правилу выездная налоговая проверка охватывает три календарных года, предшествующих году принятия решения о её проведении. Это установлено статьёй 89 НК РФ. Документы могут запросить и при камеральной проверке либо встречных мероприятиях. ФНС сопоставляет чеки НПД с расчётами по НДФЛ и страховым взносам, банковскими операциями, сведениями ЕГРЮЛ и отчётностью заказчика.

Трудовые отношения проверяют государственные инспекции труда Санкт-Петербурга или Ленинградской области. К проверке могут подключиться прокуратура и Социальный фонд России. За нарушение порядка оформления трудовых отношений грозит ответственность по статье 5.27 КоАП РФ. Сам исполнитель также вправе потребовать признать отношения трудовыми и предоставить связанные с ними гарантии.

На что смотрят при проверке

Инспекция сопоставляет функции по договору с должностными обязанностями директора, регулярность выплат и подчинённость. Совпадение признаков ведёт к переквалификации в трудовые отношения.

Что именно проверяют налоговая, СФР и суды: может ли директор ООО быть самозанятым.

Нормативная база

• Трудовой кодекс РФ - нормы о признаках трудовых отношений, признании гражданско-правового договора трудовым и особенностях труда руководителя организации.
• Налоговый кодекс РФ - статьи 54.1, 89, 226 и 420 о пределах осуществления прав налогоплательщика, налоговых проверках, удержании НДФЛ и страховых взносах.
• Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ - правила применения налога на профессиональный доход, ограничения для самозанятых, порядок формирования чеков.
• Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» - статьи 40 и 42 о единоличном исполнительном органе и передаче полномочий управляющему.
• Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» - нормы о единоличном исполнительном органе и управляющем.
• Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ - правила внесения сведений о руководителе и управляющем в ЕГРЮЛ.
• КоАП РФ - статья 5.27 об ответственности за нарушения трудового законодательства и ненадлежащее оформление трудовых отношений.